課堂筆記 | 合伙開餐廳,你不得不知的 5大法律問題!專欄
全民創(chuàng)業(yè)時代,餐飲行業(yè)成熱門創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目。那么,在創(chuàng)業(yè)期間會涉及到的法律問題,你又知多少?
上周四,餐飲界創(chuàng)業(yè)課堂邀請到Boss法務(wù)資深律師李艷潔,為餐粉們帶來了合伙開公司必須明白的5件事。本次課堂,李律師深入淺出的講解,讓餐友們對餐飲創(chuàng)業(yè)涉及到的法律問題有了進(jìn)一步的了解。
本文,參某為大家整理了李律師的精彩演講,讓錯過公開課的同學(xué)們也能透過文字學(xué)習(xí)到餐飲創(chuàng)業(yè)的法律知識。
1、獨(dú)資開餐廳必須明白的2件事情!
李律師根據(jù)長期的案件處理經(jīng)驗(yàn)中,認(rèn)為獨(dú)資開餐廳必須明白以下兩個問題。
首先,獨(dú)資開餐廳,到底該選擇領(lǐng)個體工商戶執(zhí)照還是公司執(zhí)照?李律師認(rèn)為這個問題需要從兩個方面去考慮。
第一,納稅的稅率。個體工商戶需要根據(jù)生產(chǎn),經(jīng)營所得,上繳5%-35%的個人所得稅,公司則一般需要上繳25%的企業(yè)所得稅收。也就是說,當(dāng)餐廳營業(yè)所得達(dá)到一定體量時,公司所繳納的稅收將低于個體工商戶繳納的稅收。創(chuàng)業(yè)者可以根據(jù)其餐廳的經(jīng)營能力進(jìn)行估算,選擇合適的方式領(lǐng)取執(zhí)照。
第二,個體工商戶需要對餐廳承擔(dān)連帶責(zé)任。當(dāng)餐廳出現(xiàn)債務(wù)時,你需要以全部個人資產(chǎn)對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
其次,如果成立一家公司,由一個人持股合適嗎?
根據(jù)《中華人民共和國公司法》第六十三條規(guī)定,一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
換言之,成立獨(dú)資公司,股東有義務(wù)證明個人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn),否則一旦公司無力償還債務(wù),法院會要求股東承擔(dān)連帶責(zé)任。
對此,李律師建議,成立公司之時可以尋求一個股東持有小部分股份,免去一人有限公司股東的舉證責(zé)任。對于公司的債務(wù),股東一般只需要承擔(dān)有限責(zé)任。
2、合伙開餐廳,股權(quán)如何分配才是最優(yōu)?
為了整合資源,很多人在開辦公司時會選擇合伙人,共同出資開公司。那么,怎樣的股權(quán)分配才是最優(yōu)的呢?
李律師根據(jù)長期的經(jīng)驗(yàn),給出上圖的股權(quán)分配制度。李律師建議,主要出資人應(yīng)當(dāng)持有50%-60%的股份,這樣才能保證對工地的控股權(quán)。而共同出資的聯(lián)合創(chuàng)始人,則應(yīng)該持有20%-30%的股份。一般來講,公司在考慮長遠(yuǎn)發(fā)展的規(guī)劃時,會預(yù)留10%-20%的期權(quán)池,用來獎勵公司發(fā)展中有貢獻(xiàn)的員工或者管理層。
那么,什么股權(quán)分配是最不建議的呢?
李律師認(rèn)為,平分股權(quán)是最不合適的做法。好比如,國內(nèi)某一連鎖餐廳,兩個創(chuàng)始人各自持有50%的股份,對公司擁有共同的話語權(quán)。在公司發(fā)展一段時間后,兩個人的關(guān)系因外因出現(xiàn)裂痕,成為有矛盾的合伙人。這種情況下,極其容易出現(xiàn)爭奪公司話語權(quán)的行為。這樣,極容易使得公司的運(yùn)作走向不利的局面。
此外,李律師認(rèn)為,公司還需提前制定好股東推出計(jì)劃和股權(quán)激勵計(jì)劃。如此,才能在公司發(fā)展和壯大的過程中,避免因股權(quán)處理的事宜,影響公司正常運(yùn)作和損失股東的權(quán)益。
3、股權(quán)代持是怎么回事?
在我們開設(shè)公司之初,可能因?yàn)楦鞣N原因,出資人不希望自己的名字出現(xiàn)在工商登記上,只擁有盈利分紅,那么可以選擇股權(quán)代持的方式。
站在出資人的角度上,出資人出了一筆錢,但是沒有出現(xiàn)在工商登記上,那么出資人是否存在風(fēng)險(xiǎn)?雖然法律對股權(quán)代持有一定規(guī)定和保護(hù),但是因?yàn)楣蓹?quán)代持屬于非常規(guī)的操作。所以,出資人存在以下幾個風(fēng)險(xiǎn)。
1)股權(quán)代持合同可能無效。因?yàn)槌鲑Y人做隱名股東可能是因?yàn)橐?guī)避法律上的規(guī)定。比如,出資人是公務(wù)員,本身不合適從事盈利事業(yè)。那么,法律可能會因此認(rèn)定股權(quán)代持的合同是無效的。
2)股東身份無法確認(rèn)。如果在初期你想做隱名股東,在公司發(fā)展一段時間后你希望做一個顯名的股東,那么你需要得到其他股東過半數(shù)的同意,才能使名字出現(xiàn)在工商登記名冊之上。如果沒有過半數(shù)的股東認(rèn)可,法律也是沒有辦法確認(rèn)你的權(quán)利的。
對此,李律師建議,如果其他出資人知道你隱名股東的身份,那么在簽訂股權(quán)代持合同之前可在合同中請其他股東確認(rèn),并認(rèn)可你在將來登記為顯名股東。
3)顯名股東擅自處股權(quán)。顯名股東如果擅自處理股份,因?yàn)槟悴⒉皇枪ど痰怯浀墓蓶|,你很難追討回屬于自己的權(quán)利和利益。即便你可以追討自己的權(quán)利和利益,其訴訟過程也會十分艱難。
4、餐廳開分店,該設(shè)立分公司還是子公司?
對于大部分餐廳來講,開分店是擴(kuò)張市場影響力的必要手段。那么,當(dāng)您的餐廳需要開設(shè)分店時,你是該設(shè)立分公司還是子公司呢?
李律師認(rèn)為,開設(shè)分店是要設(shè)立子公司還是分公司,要綜合考慮分店的定位和業(yè)務(wù)范圍。
根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條 ,公司設(shè)立分公司,應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司,子公司具有法人資格,依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
換言之,如果你希望兩家店進(jìn)行統(tǒng)一的管理,責(zé)任統(tǒng)一承擔(dān)分,你就可以設(shè)立一個分公司。分公司在法律上沒有獨(dú)立的資格,是依附于總公司的。如果開設(shè)的分店與總公司業(yè)務(wù)有所區(qū)別,你可以設(shè)立子公司。子公司在法律是擁有獨(dú)立的資格,需要自負(fù)盈虧,承擔(dān)應(yīng)有的責(zé)任。
5、誰來擔(dān)任法定代表人?法律風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任是什么?
法定代表人,按照公司法的規(guī)定,必須從經(jīng)理和董事長這兩個人中去選擇一個人擔(dān)任。如果公司沒有董事會,則需要從執(zhí)行董事和經(jīng)理中需要選擇一個人兼任。由于法定代表人需要進(jìn)行工商登記,所以合伙創(chuàng)業(yè)的前期必須商量好法定代表人由誰擔(dān)任。
選擇法定代表人之前,必須明白法定代表人擁有的權(quán)利和義務(wù)。
法定代表人擁有兩項(xiàng)重要的權(quán)利。其一,可以合法持有公司的印章和營業(yè)執(zhí)照這些重要的文件。其二,法定代表人一般情況下可以以公司的名義對外簽字。換言之,法定代表人擁有代表公司的權(quán)利。所以,創(chuàng)業(yè)公司選擇法定代表人的時候,必須謹(jǐn)慎考慮。
在法律上,法定代表人有民事、行政、行事三方面的責(zé)任。李律師指出,創(chuàng)業(yè)者在選擇擔(dān)任法定代表人之前,必須清楚了解其責(zé)任范疇,以便綜合考慮自身?xiàng)l件,是否合適擔(dān)任。
首先,從民事責(zé)任來講,法定代表人因?yàn)槁男新殑?wù)行為而造成他人的損失,公司對外承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)椋ǘù砣说男袨榈韧诠镜男袨?。但是,如果法定代表人在事件中存在過失,公司在對外承擔(dān)責(zé)任后可對內(nèi)要求法定代表人承擔(dān)責(zé)任。
其次公司如果對外有債務(wù),公司如果無法履行責(zé)任或者拒絕履行責(zé)任,那么法定代表人可能會因此被限制出境!
關(guān)于法定代表人的行政責(zé)任,如果公司有違法情形,比如假冒偽劣產(chǎn)品,法定代表人可能因此受到處罰。一般來講,處罰的形式主要是罰款。
關(guān)于法定代表人的刑事責(zé)任,遵循兩個原則:
1)刑事責(zé)任只適用于對單位犯罪行為“直接負(fù)責(zé)”的主管人員和其他責(zé)任人。
2)誰行為誰負(fù)責(zé),而對沒有直接參與犯罪活動的法定代表人,是無需追究刑事責(zé)任的。
換言之,法定代表人沒有參與犯罪活動,則不需要承擔(dān)刑事責(zé)任。
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